Monografias | Derecho comercial II

ÍNDICE
1. Definición
2. División del derecho privado
3. Ubicación
4. Derecho romano
5. Aparición e historia del derecho comercial
6. Denominación
7. Ramas del derecho comercial
8. Fuentes del derecho comercial
9. Derecho codificado
10. Derecho no codificado
11. Ramas del derecho que no forman parte del derecho comercial
12. Área de conocimiento
13. Ramas del derecho
14. Derecho privado
15. Derecho publico
16. Derecho social
17. Derecho empresarial
18. Abogados especialistas
19. Mercantilistas o comercialitas

1. DEFINICIÓN
En todo trabajo de investigación conviene estudiar la definición para que de esta forma tomemos al toro por las astas, y podamos andar en nuestra investigación por un camino tachonado de antorchas. El derecho comercial es la rama especial del derecho privado. Siendo la primera un conjunto de ramas del derecho. Es decir, el derecho comercial es la rama del derecho privado que regula y estudia las sociedades, valores negociables, tìtulos valores, quiebra, concursos, mercado de valores, telecomunicaciones, comunicaciones, bancos, mercado financiero, comercio internacional, entre otros importantes temas dentro del derecho privado. En tal sentido podemos afirmar que el derecho no es igual que el derecho positivo, sin embargo, son muy confundidos, incluso por grandes tratadistas, lo cual hemos hecho notar en otra sede y, por lo tanto, debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas.

2. DIVISIÓN DEL DERECHO PRIVADO
El derecho en general se divide en tres ramas que son el derecho privado, pùblico y social, por lo cual a continuación estudiaremos la primera, lo cual servirà para comprender las características del derecho comercial. El derecho privado tiene dos ramas principales que son el derecho civil y el derecho comercial, por lo cual la primera es conocida como derecho comùn, mientras que la segunda es conocida como derecho especial.

3. UBICACIÓN
Es conveniente que se determine la ubicación del tema estudiado, como es por cierto el derecho comercial. El derecho comercial se ubica en el derecho empresarial, corporativo y privado. Es decir, el primero es mas reducido que los siguientes, o dicho de otra forma los ùltimos son mas amplios que el primero. Teniendo en cuenta que queda ubicado dentro del derecho privado se pueden realizar pactos dentro del mismo, por ejemplo, se puede constituir sociedades, lo cual se realiza por acuerdos de partes. Pero para otros queda ubicado el derecho comercial dentro del derecho social porque tiene parte de derecho privado y de derecho pùblico, teniendo del primero por que se puede constituir sociedades por acuerdo de partes o socios y del segundo porque no se pueden pactar requisitos legales, por ejemplo no se puede eliminar requisitos del estatuto o del pacto social de las sociedades por acuerdo de partes, con lo cual esperamos tener enfoques mas amplios de esta rama del derecho.

4. DERECHO ROMANO
El derecho romano se divide en dos grandes etapas que son el derecho romano antiguo y el derecho romano actual. En todo trabajo de investigación se debe estudiar derecho romano antiguo, porque se enriquece el estudio del derecho y ademàs porque se conoce los antecedentes del derecho actual, sin embargo, pocos estudian y conocen este derecho. Por lo cual en esta sede estudiaremos el primero, para precisar que en el mismo el derecho comercial no existiò, por lo tanto, si estudiamos el derecho romano no encontraremos estudios sobre la rama del derecho estudiada. En tal sentido podemos afirmar que en el derecho romano antiguo el derecho civil rigiò el comercio, sin embargo, en la actualidad para nosotros es inimaginable el mercado sin la existencia del derecho comercial.

5. APARICIÓN E HISTORIA DEL DERECHO COMERCIAL
El derecho comercial no existiò en el derecho romano ni en el derecho griego, sino que aparece posteriormente, por lo cual segùn los diferentes tratadistas tanto nacionales como extranjeros el mismo apareciò recièn en la edad media, ya que en dicho tiempo el derecho civil fuè insuficiente para estudiar y regular el comercio, y en todo caso no debemos confundir el derecho comercial con el derecho codificado, porque son dos instituciones jurìdicas que si bien es cierto tienen mucha relaciòn tambièn es cierto que son diferentes. Posteriormente a su aparición del derecho comercial se aprobò el còdigo de comercio Francès de 1807, el cual fuè aprobado por Napoleón Bonaparte, y posteriormente se aprobò el primer còdigo de comercio español, para lo cual se tuvo en cuenta el còdigo anteriormente citado y luego el primer còdigo de comercio peruano, habièndose recepcionado el primer còdigo de comercio español, y posteriormente en 1902, se aprobò el segundo còdigo de comercio peruano, siguièndose como ejemplo el segundo còdigo de comercio español, pero con algunas diferencias. Posteriormente se llevò adelante en el estado peruano y en algunos otros màs un proceso de descodificación, por lo cual sale del còdigo de comercio peruano los tìtulos valores, sociedades, concursal, bursátil, bancario, por lo tanto, en la actualidad este còdigo tiene sòlo algunos artìculos vigentes.

6. DENOMINACIÓN
El derecho comercial para algunos es lo exactamente lo mismo que el derecho mercantil, pero para otros son distintas, y por lo cual precisan que lo correcto es la segunda denominación y no la primera. En el derecho peruano se encuentra mas difundida la primera denominación en lugar de la segunda, incluso existe un libro de esta rama del derecho con dicha denominaciòn, como es por cierto el que tiene por autores a los MONTOYA. En Argentina tambièn hemos advertido que se estudia el derecho comercial.

7. RAMAS DEL DERECHO COMERCIAL
El derecho comercial tiene las siguientes ramas: derecho societario, cartular, cambiario, concursal, bursátil, comunicaciones, telecomunicaciones, marìtimo, aeronàutico, lacustre, industrial, propiedad industrial, de autor, bancario, financiero, marcario, de patentes, de comercio internacional, comercio electrònico, derecho informàtico, derecho de Internet y las tics, entre otras.

8. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Las fuentes del derecho son los elementos o partes del derecho, por lo cual las fuentes del derecho comercial son los elementos o partes del derecho comercial y en todo caso segùn el còdigo de comercio peruano de 1902 èstas difieren de otras ramas del derecho. Por ejemplo difieren de las fuentes del derecho civil y tributario. Por lo cual debemos dejar constancia que de la lectura del còdigo de comercio peruano de 1902 la jurisprudencia no es fuente del derecho comercial, lo cual es inexplicable e inentendible, en tal sentido, teniendo en cuenta que es una parte o elemento del derecho mercantil, somos del criterio que debe modificarse el còdigo de comercio citado, para que la considere como una fuente del derecho mercantil, lo cual harà que se mejore su regulación y de esta forma estar al dìa con las ùltimas novedades del derecho.

9. DERECHO CODIFICADO
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar el derecho codificado porque se debe estudiar el còdigo de comercio peruano de 1902 y otros còdigos de comercio por ejemplo el còdigo de comercio español, entre otros.

10. DERECHO NO CODIFICADO
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho no codificado porque se debe estudiar la ley general de sociedades, ley de tìtulos valores, ley de bancos, ley del mercado de valores, ley general del sistema concursal, jurisprudencia comercial, costumbre comercial, ejecutorias comerciales, principios comerciales, entre otras fuentes del derecho comercial.

11. RAMAS DEL DERECHO QUE NO FORMAN PARTE DEL DERECHO COMERCIAL
Las ramas del derecho que no forman parte del derecho comercial son: procesal, constitucional, administrativo, penal, tributario, aduanero, registral, notarial, polìtico, consular, mèdico, sanitario, derechos humanos, entre otras.

12. ÁREA DE CONOCIMIENTO
Para estudiar el derecho comercial se debe conocer las siguientes ramas del derecho: derecho societario, cartular, cambiario, concursal, bursátil, comunicaciones, telecomunicaciones, marìtimo, aeronàutico, lacustre, industrial, propiedad industrial, de autor, bancario, financiero, marcario, de patentes, de comercio internacional, comercio electrònico, derecho informàtico, derecho de Internet y las tics, entre otras.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho societario porque se debe saber como se constituyen las sociedades.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho cartular porque se debe estudiar los tìtulos valores.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho cambiario porque se debe estudiar los valores negociables.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho concursal porque se debe estudiar los concursos y las quiebras.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de comunicaciones porque se debe estudiar los medios de comunicación.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de telecomunicaciones porque se debe estudiar el servicio de telefonìa.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho marìtimo porque se debe estudiar el transporte marìtimo.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho aeronàutico porque se debe estudiar el transporte aeronàutico.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho lacustre porque se debe estudiar el tranporte lacustre.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho industrial porque se debe estudiar las industrias.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de propiedad industrial porque se debe estudiar la propiedad industrial, entre las cuales podemos citar las marcas y las patentes, entre otras.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de autor porque se debe estudiar los derechos de autor de los comerciantes.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho bancario porque se debe estudiar los bancos.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho financiero porque se debe estudiar las entidades del sistema financiero.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho marcario porque se debe estudiar las marcas de propiedad de los comerciantes.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de patentes porque se debe estudiar las patentes de propiedad de los comerciantes.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de comercio internacional porque se debe estudiar el comercio internacional que realizan los comerciantes.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar comercio electrònico, por que los comerciantes pueden llevar a cabo este tipo o clase de comercio citado.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho informàtico por que los comerciantes pueden celebrar contratos informáticos, como por ejemplo contratos de alquiler o compraventa de computadoras, contratos de licencia de software.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho de Internet y las tics porque los comerciantes muchas oportunidades utilizan Internet por ejemplo para comprar o vender mercaderìa o para colgar pàginas web o portales jurìdicos, celebrando contratos de dominio y de hospedaje o hosting para pàginas web.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho procesal porque los comerciantes pueden litigar.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho constitucional porque los comerciantes pueden interponer acciones de garantìa y ademàs porque algunos de sus derechos tienen protecciòn constitucional.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho administrativo porque los comerciantes pueden tramitar procesos administrativos, por ejemplo en municipalidades para obtener licencias de funcionamiento.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho penal porque los comerciantes pueden cometer delitos.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho tributario porque los comerciantes pagan tributos.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho aduanero porque los comerciantes deben conocer la ley de aduanas y demàs fuentes del derecho aduanero.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho registral porque los comerciantes solicitan registraciones a las oficinas registrales.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho notarial porque los comerciantes solicitan la realización de tràmites notariales a los notarios pùblicos.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho polìtico porque se debe estudiar derecho constitucional y administrativo.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho consular porque los notarios pùblicos pueden solicitar tràmites notariales.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho mèdico porque los comerciantes pueden instalar clìnicas.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho sanitario porque los comerciantes pueden ser mèdicos que se dedican a curar enfermos, es decir, al estudio de cómo se sanan los enfermos.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derechos humanos, porque los comerciantes tienen estos derechos e igualmente deben respetar estos derechos de otras personas.
Cuando se estudia derecho comercial se debe estudiar derecho civil, porque los comerciantes aplican el còdigo civil peruano de 1984 y otras fuentes de esta rama del derecho.
Es decir, el àrea de conocimiento son todas las ramas del derecho, por lo cual resulta muy difícil para un jurista estar alejado del derecho mercantil, por lo tanto, debe estar al dìa con las ùltimas novedades del derecho.

13. RAMAS DEL DERECHO
El derecho tiene tres ramas que son: derecho privado, derecho pùblico y derecho social, por lo cual a continuación estudiaremos las mismas, poniendo énfasis en el derecho comercial. Esta divisiòn del derecho ya existiò en el derecho romano antiguo, sin embargo, es necesario precisar que el derecho social no fuè materia de estudio pero si existiò, porque fuè materia de estudio el derecho de familia o derecho familiar, dentro del derecho civil, por lo cual se estudiò algunas instituciones como por ejemplo el paterfamilias y la familia, entre otras, sin embargo, la primera de las instituciones estudiadas, no se encuentra vigente en el derecho peruano actual. Sin embargo, en el derecho romano antiguo el derecho laboral o derecho de trabajo no existiò conforme a diversos estudios realizados sobre el mismo, y en todo caso hace su aparición posteriormente.

14. DERECHO PRIVADO
El derecho privado se encuentra conformada por derecho civil y comercial, siendo la primera el derecho comùn, mientras que la segunda es el derecho especial, todo esto dentro del derecho privado. Cuando se estudia y/o aplica el derecho comercial se debe estudiar y/o aplicar el derecho privado porque el primero queda ubicado en el segundo y porque el derecho comercial se relaciona con el derecho civil. E incluso existen en la ciudad de Lima maestrìas en derecho civil y comercial.

15. DERECHO PUBLICO
El derecho pùblico se encuentra conformado por derecho constitucional, administrativo, procesal, tributario, aduanero, registral, notarial, entre otras ramas del derecho. Cuando se estudia y/o aplica el derecho comercial se debe estudiar y/o aplicar el derecho pùblico porque cuando se estudia el primero se debe estudiar el derecho constitucional, administrativo, tributario, aduanero, registral, notarial, entre otras ramas del derecho.

16. DERECHO SOCIAL
El derecho social se encuentra conformado por el derecho laboral y derecho de familia principalmente. Cuando se estudia y/o aplica el derecho comercial se debe estudiar y/o aplicar el derecho social porque cuando se estudia el primero se debe estudiar derecho de trabajo y derecho de familia.

17. DERECHO EMPRESARIAL
El derecho empresarial es la rama del derecho que estudia y regula la actividad empresarial o dicho de otra forma estudia la empresa, por lo cual, es claro que se trata de una rama reciente, lo que no ocurre con el derecho comercial, porque èste ùltimo apareciò ya en la edad media, es decir, el derecho empresarial aparece en la edad contemporànea, mientras que el derecho comercial apareciò en la edad media, por lo cual ninguno de los dos existiò en el derecho romano antiguo . El derecho comercial no es igual que el derecho empresarial, sin embargo, la doctrina muchas veces ha confundido las mismas, considerando que se refieren a lo mismo, por lo cual corresponde en esta sede diferenciarlas, en todo caso el primero forma parte del segundo, por tanto, este ùltimo es una rama mas amplia. Es decir no constituyen lo mismo, sin embargo, la primera es la parte, mientras que la segunda es el todo, Por lo cual existen abogados especialistas en cada una de las mismas.

18. ABOGADOS ESPECIALISTAS
Los abogados especialistas son los abogados que dominan una o mas ramas del derecho o disciplinas jurìdicas, por lo cual existen civilistas, penalistas, procesalistas, constitucionalistas, corporativos, de empresa, entre otros, por lo cual tambièn existen abogados especialistas en derecho comercial, lo cual estudiaremos a continuación.

19. MERCANTILISTAS O COMERCIALISTAS
Los abogados especialistas en derecho comercial se conocen como mercantilistas o comercialistas, sin embargo, estas denominaciones se encuentran poco difundidas en el derecho peruano, pero si en otros derechos, por ejemplo en el extranjero.

AUTOR
Fernando Torres
 

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