ÍNDICE
Introducción
Desarrollo
I. Derecho Global: El Ordenamiento Jurídico Contemporáneo
II. Neoconstitucionalismo: Desafíos y riesgos
Conclusiones.
INTRODUCCIÓN
La vorágine cuasi mundial de la globalización ha traído consigo no solo la
importación y exportacion de nuevas tecnologías entre Estados insospechados,
sino que, ha traído consigo un cambio y desarrollo de todo orden. En ese
sentido, ha dado lugar a la creación y/o a la potenciación de nuevas disciplinas
o teorías jurídicas como son: el derecho global y el neoconstitucionalismo.
Poco se ha dicho, al menos a nivel local, acerca de las mismas. Sin embargo,
consideramos que su conocimiento, estudio y analisis son muy importantes porque
somos “integrantes” de esta coyuntura global y por lo tanto, sus hechos y
consecuencias nos afectan (a favor o en contra, según sea el caso) en mayor o
menor medida. Consecuentemente, el presente trabajo esta orientado a desentrañar
su naturaleza y contenido, asi como esbozar algunos comentarios a manera de
reflexion y conclusión.
DESARROLLO
I. DERECHO GLOBAL: EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CONTEMPORÁNEO
En primer lugar, tenemos que este nuevo Derecho se origina en el ius gentium, se
fundamenta en el ius cogens (derecho de los Estados “a cumplir necesariamente”)
y el ius commune (aplicado básicamente a los negocios jurídicos globales), para
hacer frente a los desafíos contra las lacras sociales como: el terrorismo las
organizaciones criminales internacionales, la corrupción generalizada y el
“orden” hegemónico, principalmente.
Luis María Bandieri, afirma que este “Universal Law” tuvo su orígen (en la Edad
media) en el derecho romano compilado por Justiniano: El Corpus Juris Civiles,
fue el ius commune de su tiempo, luego paso a ser el Derecho de la Unión Europea
y ahora, el Derecho global.
El Derecho Global se fortalece en los inicios de los noventa (Prosper Weil,
señala que dicho ordenamiento combatió la existencia de una “crisis jurídica
multiforme” del sistema normativo internacional, que en ese entonces padecía el
mundo), mediante el acuñe de nuevos paradigmas como: democracia liberal, libre
comercio, derecho de libre autodeterminación de los pueblos, inviolabilidad de
las fronteras y concertación entre las grandes potencias. Para posteriormente
iniciar un franco desarrollo en este siglo XXI.
La mundialización del “nuevo orden jurídico”, irrumpe en el escenario jurídico
mundial y equivale a: autonomía, espontaneidad, nueva estabilidad y equilibrio,
más social, menos estatal, sin fronteras y siempre bajo la base y el irrestricto
respeto de los derechos fundamentales que otorga al ser humano como parte
integrante del nuevo sujeto jurídico: La Humanidad.
Esta “teoría jurídica global”, se conforma precisamente, como contrapunto de la
dogmática, apelando a un mundo más justo, democrático y libre, basado en los
principios de personalidad, igualdad, solidaridad, subsidiariedad, integración y
autoridad; reconociéndose en un mundo completo, complejo, diferente, pero unido.
Juan José Martín Arribas señala que el “Global Law”, impone obligaciones y
derechos de rango mayor, tales como: la protección a los derechos humanos, la
protección del medio ambiente, la proliferación de armas de destrucción masiva o
la lucha contra el terrorismo; que dicho sea de paso, son de interés y
preocupación común del mundo en su conjunto, únicamente satisfechos globalmente.
Humberto Leanza advierte, que la noción de patrimonio común de la humanidad
contiene básicamente un elemento de justicia material de interés común, así como
el creciente grado de humanización que viene consiguiendo el orden
internacional. Cabe resaltar, el peso constante que están alcanzando sus valores
y principios solidarios, además de la persecución de objetivos comunes o
comunitarios; y por otra, el nacimiento de nuevos paradigmas jurídicos.
Este Derecho Global presenta un importante repunte como veloz evolución, el
mismo que (revaloriza al ser humano, al preocuparse no solo por su bienestar,
sino por su supervivencia; basándose en la universalidad, heterogeneidad,
interdependencia y descentralización) es materia de actual y abierto debate,
desarrollo y aplicación en casi todos los confines de la Tierra. En él, los
procesos de democratización y humanización, dejaron de ser prosa inerte para
pasar a lograr el mayor grado de aceptación, legitimación y reconocimiento en la
comunidad internacional.
El “nuevo Derecho” se caracteriza por su supremacía sobre los “demás Derechos”
(sin admitir acuerdo en contrario), ya que defienden el interés de la comunidad
internacional (general y común), fomentado la solidaridad internacional;
configurándose sobre la base de: el derecho convencional, el institucional, la
jurisprudencia internacional y la costumbre internacional.
Ergo, el Derecho Global tiende a la horizontalidad, unión, democracia,
desarrollo sostenible, cooperación y solidaridad de los Estados del mundo,
mediante una paz dinámica, que elimina a la vez las injusticias. El mismo,
contiene paradigmas, principios y valores superiores, que permiten afrontar los
nuevos retos globales.
Este “Derecho Mundial” nos ha regalado, además, recientes “Derechos”, como: el
de la responsabilidad internacional, de las organizaciones internacionales, el
procesal internacional, de la integración, los derechos humanos universales, de
la Unión Europea, el neoconstitucionalismo, del medio ambiente, del desarrollo,
el bio Derecho internacional, de las nuevas tecnologías, del deporte, del
Derecho internacional económico, de los Tratados, etc.
Según Rafael Domingo, este nuevo orden jurídico principista, tiene por
principios: i) El Derecho emana de la persona, ii) No hay Derecho sin libertad,
ni libertad sin Derecho, iii) La dignidad, la igualdad y la justicia como sus
columnas, iv) Protege la armonía de los pueblos, v) El Derecho global fomenta el
pluralismo social, vi) Es racional, común y secular, vii) Posee potestad
legitima, viii) Cumple las normas y actúa solidariamente, ix) La razón jurídica,
es autoridad; el imperio de la ley, potestad, y, x) Se repele con fuerza, se
avanza con autoridad.
Finalmente, ante el avance incontenible de este nuevo Derecho- que saludamos-,
somos testigos de la propensión a la judicialización global de la jurisdicción
internacional (Tribunales Penal Internacional y de Derecho del Mar,
verbigracia), la mayor relevancia de la jurisprudencia internacional y la
indiscutible universalización como fomento de la defensa de los derechos
humanos. Además, este “World Law” insinúa futuros derroteros pendientes de ser
recorridos, para conformar una dogmática jurídica alternativa, sostenible
iusfilosóficamente, viable históricamente y legítimamente funcional.
II. NEOCONSTITUCIONALISMO: DESAFIOS Y RIESGOS
En segundo lugar, señalamos que el neoconstitucionalismo tiene orígen
principalmente germano (Estado que aturdido y atrapado por la contemplación de
las atrocidades del nazismo, no tuvo mas que enmendarse), específicamente en la
primera jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal alemán en 1958; y su
posterior desarrollo en Estados Unidos, Italia y parte de Latinoamérica.
Aparece como un “saludable despertar o concientización constitucional a favor de
los derechos fundamentales y donde los mismos se yerguen como eje central del
sistema jurídico, y como sustento de fundamentación universal de irrebatible
legitimidad” (que se presenta- a pesar de su denominación- no como una nueva
pero si, ciertamente novedosa corriente o teoría jurídica de irradiación
mundial), “gracias” al limitado papel de la doctrina jurídica para poder
explicar la justificación (o justeza) del Derecho en esta realidad o
circunstancia postmoderna.
Esta corriente jurídica se reafirma además, como una forma de sintonizar como
Estados con un reciente orden jurídico -como consecuencia de la casi
generalizada globalización en el mundo-, denominado “Derecho Global” (entendido
a su vez, como un “nuevo” orden jurídico que opone una defensa radical de la
dignidad, de la solidaridad, de la igualdad y de la justicia- seguridad
jurídica- de la persona; como principios pilares jurídicos y que precisa de
instituciones y de partidos políticos fuertes, transparentes y con amplia
credibilidad).
El neoconstitucionalismo como proceso de constitucionalización (que limita a los
poderes estatales y/o protege los derechos fundamentales) del sistema o vida
jurídico (a) de un Estado: i) Según Antonio Baldassarre, “Coloca a la
Constitución como nuevo orden de valores”, y ii) Según Víctor Bazán, “Como la
respuesta ante la tensión entre democracia y el constitucionalismo...”; deja
atrás su función formal y hasta cierto punto cuasi expectante; para
“transformarse” en parte mas activa y protagónica del mismo y orientar de una
manera mucho mas justa la convivencia ciudadana de nuestros días.
El “nuevo” constitucionalismo ya está presente en nuestro escenario
constitucional. En ese sentido, recientes (y otros no tanto) reconocimientos de
“derechos constitucionales” como: i) “al debido proceso”, ii) “las nuevas ocho
modalidades de habeas corpus”, iii) “a la verdad”, iv) “a la personalidad
jurídica” y del principio v) “ne bis in idem” (en el Perú); y vi) “habeas corpus
colectivo o protector de derechos difusos u homogéneos múltiples”, (en
Argentina); dan contundente prueba de ello.
Empero, el neoconstitucionalismo (“justicia constitucional contemporánea”,
diremos, y también denominado: postpositivismo, garantismo, constitucionalismo
fuerte, recargado, comprometido o valórico, interpretación constitucional
especifica, rematerialización constitucional, ideología o filosofía política y
filosofía jurídica) es mas que eso; ya que según Paolo Comanducci: “No se limita
a describir los logros del proceso de constitucionalización, sino, que los
valora positivamente y propugna su defensa y ampliación; y además, implica una
suerte de trilogía compuesta de teoría, ideología y metodología”.
El neo constitucionalismo pretende perfeccionar al Estado de Derecho, sometiendo
todo poder (legislador y ejecutivo, incluídos) al Derecho y apelando a la
constitucionalidad y no a la legalidad; vale decir, que coloca a la jurisdicción
constitucional como garante y última instancia de cualquier materia jurídica a
evaluar y decidir vicisitudes de una nueva realidad política, económica y
social- global. Estamos, pues, ante el advenimiento y entronización del (aunque
no consolidado, ni totalmente desarrollado): “Paradigma del Estado
Constitucional”.
Huelga señalar que no existe un "neoconstitucionalismo único", sino varios,
acordes a las diferencias de realidades históricas y comparadas propias de cada
Estado. Neoconstitucionalismos que, sin embargo, irán desarrollándose mas o
menos a la par, además, del nuevo marco normativo que es el Derecho Global.
Ante el arribo del neoconstitucionalismo, la jurisdicción constitucional del
Estado peruano deberá saber enfrentar los “desafíos” que ello implica (los
cuales no son nada pequeños, ni sencillos; además, la coyuntura actual lo
reclama); y que son básicamente: i) Reconocer nuevos derechos principistas, ii)
Encontrar formas superadoras de legitimación constitucional, iii) Encontrarse
debidamente capacitados y concientizados a la luz de esta nueva “Teoría
Constitucional” (no únicamente los operadores de la jurisdicción
constitucional), iv) Alcanzar una depurada argumentación jurídica, y v) Contar
con, estricta e íntegramente, el personal- magistrados y administrativos- idóneo
(vía “verdaderos, transparentes y objetivos concursos públicos de méritos”, por
ejemplo).
También deberá tener en cuenta que implica además, afrontar “riesgos”, tales
como: i) Exacerbación constitucional interpretativa, ii) Autoritarismo
constitucional por la tendencia a la “verdad constitucional como única,
excluyente, exclusiva y última”, iii) Corrupción constitucional o
“jurisprudencia de intereses”, iv) La extremada casuisticalización del Derecho,
en desmedro de su primigenia función ordenadora; y, v) La interpretación moral
de la Constitución, que aperturaría un inmenso abanico de subjetivismos.
CONCLUSIONES
Expuestos brevemente los tópicos referentes del derecho global y el
neoconstitucionalismo, consideramos que cabe la reflexión, el beneplácito y el
compromiso. i) Reflexión, porque es admirable y destacable como una política
liberal internacional y global, genera indiscutiblemente una fórmula de progreso
generalizado a todos los confines del globo terráqueo, ii) Beneplácito, porque
son teorías acerca de las cuales nos tenemos que congratular por el efecto
positivo que genera en donde se le aplique; y, iii) Compromiso, porque dichas
teorías jurídicas no se mantendrán vigentes con la sola puesta en marcha de las
mismas, ya requerirán una permanente defensa, difusión, mayoritario para acceder
a la continuidad y consolidación.
AUTOR
Jorge Isaac Torres Manrique
