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Las situaciones de emergencia y los poderes de emergencia

Resumen: Los poderes de emergencia son instrumentos de derecho constitucional que intentan salvar el Estado de Derecho cuando existen circunstancias excepcionales que lo atacan. En ese sentido el estado de sitio y la ley marcial, son ejemplos clásicos. Su regulación precisa y taxativa, en la Constitución son una garantía procedimental fundamental. La suspensión de determinados derechos humanos exigen esa regulación en detalle.
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Autor: Prof. Dr. Rubén Flores Dapkevicius

Indice

1) INTRODUCCIÓN

 2)  EL ESTADO DE DERECHO

3) LOS DERECHOS HUMANOS Y SUS GARANTIAS

4) LOS PODERES DE EMERGENCIA

5)  LOS PODERES DE EMERGENCIA EN URUGUAY

6) CONTROL DE LOS PODERES DE EMERGENCIA

7) LOS PODERES DE EMERGENCIA INTEGRAN EL ORDEN JURÍDICO. LOS ACTOS EN SU  EJERCICIO NO SON REGLA DE DERECHO

8) CONCLUSIONES

9) BIBLIOGRAFÍA

RESUMEN: los poderes de emergencia son instrumentos de derecho constitucional que intentan salvar el Estado de Derecho cuando existen circunstancias excepcionales que lo atacan. En ese sentido el estado de sitio y  la ley marcial, son ejemplos clásicos. Su regulación precisa y taxativa, en la Constitución son una garantía procedimental fundamental. La suspensión de determinados derechos humanos  exigen esa regulación en detalle

 

1)      INTRODUCCIÓN

El presente trabajo refiere a las situaciones que pueden determinar la adopción de poderes de emergencia por ello, sucintamente, DEBEMOS presentar los conceptos fundamentales que refieren al Estado de Derecho, como orden jurídico, los Derechos Humanos y sus garantías, para luego, ingresar de lleno al tema propuesto.-

 

2)  EL ESTADO DE DERECHO:

A. CONCEPTO

 Estado de Derecho es aquel orden jurídico que  se caracteriza por la sujeción del Estado y su Administración a la ley y el respeto de los derechos subjetivos de los individuos, que son prevalentes al poder público en el supuesto de duda. Se opone al Estado de Policía o Absolutista. De esta forma el Estado,  en sus relaciones con sus  habitantes  y para la garantía de su estatuto individual se somete, por su propia legislación al derecho .Esta premisa es el cimiento fundamental del orden jurídico democrático constitucional que regula la convivencia de los hombres

B. CARACTERES

De  la definición propuesta  pueden extraerse las siguientes consecuencias que caracterizan al Estado de Derecho:

a)             El Estado, en un Estado de derecho, está  sometido al orden jurídico

b)            La consagración o reconocimiento de los derechos fundamentales, prevalentes,

y la previsión de sus garantías para protegerlos.  Esas características nos permiten distinguir el Estado de Derecho Formal, transpersonalista, del Estado de Derecho Material Personalista.  El Estado de  Derecho Formal, Transpersonalista, es aquel donde se sigue la forma de ejecución de la norma superior para crear un orden jurídico donde prevalece el Estado sobre el individuo al que no se le respetan sus derechos subjetivos. El ejemplo típico es el Estado Nacional Socialista Alemán.  El Estado de Derecho Material Personalista es aquel donde prevalecen los Derechos Humanos y el principio de libertad. Ante la duda siempre debe estarse por la libertad y los derechos del ser humano. Esta distinción es de singular importancia para entender los poderes de emergencia y  la problemática que enfrentamos los constitucionalistas cuando analizamos las situaciones extremas que autorizan  su adopción [1]

c)             Un sistema de controles entre los órganos estatales, y del pueblo mediante

diversos instrumentos, por ejemplo, todos  los institutos de  democracia directa

d)            Consagración plena del principio de separación o de coordinación del poder en

las  hipótesis extremas. Recordamos que fue el art. 30 de  la Constitución de Massachussetts de 1780 la que establece, por vez primera, el principio. “En el gobierno de esta comunidad el sector legislativo nunca ejercerá los poderes ejecutivo y judicial o cualquiera de ellos...” y así para cada uno de los poderes estatales

e) La responsabilidad del Estado por sus actos o hechos que surjan del ejercicio de todas las funciones jurídicas que el derecho le atribuye para desarrollar sus cometidos, incluidos los poderes de emergencia.

 

3) LOS DERECHOS HUMANOS Y SUS GARANTIAS

A.     CONCEPTO DE DERECHOS HUMANOS

La presentación del tema corresponde porque, en el supuesto de los poderes de emergencia podrán acontecer situaciones que violen los derechos humanos o, dentro de la normativa, los restrinjan. Observaremos también las garantías que podrían ser limitadas en el supuestos de excepcionalidad institucional

Los Derechos Humanos son el conjunto de derechos de que gozan las personas y

que no  pueden ser restringidos ni violados, esencialmente, por los gobernantes. 

B.     GARANTIAS

Hemos definido los Derechos Humanos. Ahora bien ¿cuál es la forma para que esos derechos sean efectivamente respetados ?

La pregunta nos conduce a la distinción entre derechos y garantías

El ser humano, por ser tal, tiene determinados derechos que son anteriores a su reconocimiento por el Estado, siendo un fin en si mismo. Por ello el Estado de Derecho debe ser  entendido en su sentido material y personalista, negando la categoría a las concepciones transpersonalistas. Esos derechos son los que conocemos como derecho a la vida, seguridad, honor, dignidad, trabajo, propiedad, etc.

Para su consolidación y defensa se establecen determinados medios.-

Esos instrumentos son los que podemos englobar en el término garantías.

            La garantía, entonces,  garantiza el derecho en el sentido que  lo afirma y consolida, lo hace visible y tangible para el resto de la humanidad que observa su desenvolvimiento, también, en su defensa.  Hace, en definitiva, que el reconocimiento de los derechos no sea una mera declaración de principios. Esos instrumentos  no deberían limitarse, en su ejercicio, como se hace con los derechos, en virtud del respeto del derecho de los demás o de la colectividad, por ejemplo el derecho de propiedad. Esa imposibilidad de limitación del ejercicio de la garantía surge de su propia naturaleza como instrumento de defensa de los Derechos Humanos

C.     CLASES

Justino Jiménez de Aréchaga clasifica las garantías en genéricas y específicas[2].-

Las específicas refieren a determinado derecho, por ejemplo y en lo que a este estudio importa,  el hábeas corpus y el hábeas data.-

Las garantías genéricas son de todos los derechos, por ejemplo, el amparo [3].

Otros  ejemplos son la necesidad de ley en sentido orgánico formal para regular los derechos reconocidos en la Constitución, la regulación del poder de emergencia suspensión de la seguridad individual, etc.

 

4) LOS PODERES DE EMERGENCIA

A. CONCEPTO DE PODERES EMERGENCIA

El  orden jurídico garantiza la libertad y los derechos humanos con ese orden jurídico del Estado.. Esa es una de las características del Estado de  Derecho Material Personalista. Sin embargo,  pueden existir  circunstancias excepcionales que ese orden no puede resolver . Por ejemplo inundaciones, crisis económicas, de abastecimiento de alimentos, sanitarias, guerras internas o externas. En esos supuestos, simplemente enumerados, se hacen necesarias medidas extraordinarias, correctamente reguladas por el Derecho Objetivo preexistente. Esas medidas podrán ser adoptadas por los funcionarios públicos de turno, entiéndase soportes del Poder Ejecutivo,  dentro de los supuestos de hechos motivantes, para  consolidar   y proteger  el Estado de Derecho contra las agresiones o circunstancias que puedan atentar contra el mismo  Son los Estados de emergencia. El derecho, general y lógicamente, establece soluciones para situaciones normales, donde el ataque al orden jurídico es de una intensidad razonable . Por ello ,  tratándose de circunstancias  excepcionales deben arbitrarse soluciones  excepcionales que garanticen el orden constitucional, pero regladas previamente para que no degeneren o motiven un Golpe de Estado,  persecuciones a determinadas personas, etc [4]. Estos poderes excepcionales nacen visiblemente al mundo jurídico en el Derecho Romano con la consagración del Instituto de la Dictadura donde, por un plazo breve y en circunstancias extremas, el Senado  otorga todos los poderes a un ciudadano romano para que lograra conservar el orden y la República.-

Los poderes de  emergencia, entonces,  son los instrumentos reglados por el Estado de Derecho para resolver esos conflictos extremos donde peligra la estabilidad y supervivencia del orden constitucional. Esa es su ratio legis, su razón de existencia y fin

No son una dispensa de la Constitución, ruptura  o derogación de la misma en un caso concreto o en un breve período,  (Verfassungsdurchbrechung), dejando inmutable su validez en general [5]. Los poderes de emergencia reafirman el orden institucional y la vigencia plena de la Constitución con las particularidades del caso concreto y del poder de emergencia movilizado.

De principio es  la Constitución [6] , por su firmeza,  por su valor y fuerza normativa y por provenir del pueblo quien los instituye, en forma taxativa en los supuestos autorizantes  (motivos) aunque, necesariamente, en su regulación existan conceptos jurídicos determinables [7] .-

Los estados de emergencia autorizan el ejercicio del poder de emergencia que se materializa mediante actos y hechos materiales. Esta distinción es trascendente.

En la República Oriental del Uruguay  se  regulan y denominan la suspensión de la seguridad individual y las medidas prontas de seguridad. Sin embargo existen diversos poderes en el Derecho Comparado con nomen juris diferentes aunque todos, obviamente, tienen ese carácter excepcional. A vía de ejemplo recuérdese el Estado de Sitio del derecho napoleónico, estado de emergencia, ley marcial, etc.-

Veamos algunos ejemplos. El  Art. 27 de la Convención de San José de Costa Rica dispone “Suspensión de Garantías” 1. En caso de guerra, de peligro público o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del Estado parte, éste podrá adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situación, suspendan las obligaciones contraídas en virtud de esta Convención, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las demás obligaciones que les impone el derecho internacional y no entrañen discriminación alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religión u origen social. 2. La disposición precedente no autoriza la suspensión de los derechos determinados en los siguientes artículos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurídica); 4 (Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibición de la Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religión); 17 (Protección a la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Niño); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y 23 (Derechos Políticos), ni de las garantías judiciales indispensables para la protección de tales derechos. 3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensión deberá informar inmediatamente a los demás Estados partes en la presente Convención, por conducto del Secretario General de la Organización de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicación haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensión y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensión” [8].

Por su parte el Art. 23 de la Constitución de la Nación Argentina dispone: En caso de conmoción interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta Constitución y de las autoridades creadas por ella, se declarará en estado de sitio la provincia o territorio en donde exista la perturbación del orden, quedando suspensas allí las garantías constitucionales. Pero durante esta suspensión no podrá el Presidente de la República condenar por sí ni aplicar penas. Su poder se limitará en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nación, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino. [9].

B.     CARACTERES DEL EJERCICIO DE LOS PODERES DE EMERGENCIA

De acuerdo a lo expuesto en el apartado precedente surgen los siguientes

a.       EXCEPCIONALIDAD, TAXATIVIDAD Y  BREVEDAD

Los poderes de emergencia son  una excepción al orden jurídico normal.            Esto significa que, en determinados supuestos, el órgano competente podrá adoptar una solución excepcional para defender el Estado de Derecho y su orden jurídico. Y nada más. Toda solución que persiga otro fin está corrompida por desviación de poder.

Por lo expuesto y en general, de acuerdo a su naturaleza son, entonces, de breve duración y se extinguen cuando cumplen con el fin autorizado de antemano por el orden jurídico.  Esa extinción, generalmente, es automática.-

Su excepcionalidad determina, y esto es muy importante, su imposibilidad  de extensión analógica y su interpretación estricta. Los supuestos de hecho  autorizantes, motivos, son los determinados por la norma, taxatividad,  no otros, ni circunstancias que el magistrado, funcionario público de turno, entienda de acuerdo a su conveniencia.-

b.      NO SON REGLA DE DERECHO

Los poderes de emergencia, de principio, no modifican el orden jurídico. Al contrario, lo consolidan. No derogan la Constitución, ley o reglamento.-

            Cuando una persona que participa de una reunión es arrestada, en aplicación de una medida pronta de seguridad, no se está modificando o derogando el derecho de todo habitante de reunirse o asociarse. Simplemente se debería estar  actuando para asegurar la seguridad pública y el Estado de Derecho.-

Lo expuesto es para el régimen Uruguayo que define la regla de derecho en el art. 23 del Decreto Ley 15524  como  todo principio de derecho o norma constitucional, legislativa  reglamentaria o contractual. Para nosotros los actos que emanan de los poderes de emergencia no son, de principio,  reglamentos,   de acuerdo a la clasificación del Decreto 500/91.  Teniendo en cuenta los supuestos de hecho motivantes podrían ingresar  en las restantes categorías legisladas en el art. 120 del referido decreto, [10]

c.       CONTROL

Como mera introducción, ya que el tema será analizado infra, corresponde decir que los Poderes de Emergencia no son un cheque en blanco para utilizarlo de la forma que le plazca al funcionario de turno. Son medidas que tienen diversos controles tanto parlamentarios como jurisdiccionales [11]

 

5.      LOS PODERES DE EMERGENCIA EN URGUAY

A.      LA SUSPENSIÓN  DE LA SEGURIDAD INDIVIDUAL

El art 31 de la Constitución establece: “La seguridad individual no podrá suspenderse sino con la anuencia de la Asamblea General, o estando ésta disuelta o en receso, de la Comisión Permanente, y en el caso extraordinario de traición o conspiración contra la patria; y entonces sólo para la aprehensión de los delincuentes, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 17 del artículo 168”.

Respecto a esta disposición corresponde decir:

  1. SEGURIDAD INDIVIDUAL

Por seguridad, en general se entiende la situación de exención de peligro o daño [12] La seguridad individual [13],que es la que se suspende, refiere, esencialmente a las garantías  que protegen a la persona, especialmente, la libertad física, la inviolabilidad de la correspondencia y del domicilio, arts. 11,  15, 17, 28 y 37 de la Carta

  1. CAUSALES: TRAICION y CONSPIRACIÓN CONTRA LA PATRIA[14]

Las causales son diferentes a las establecidas para el supuesto que habilita a las medidas prontas de seguridad y que veremos a continuación.  La suspensión sólo puede decretarse cuando se atenta, de una manera grave, contra la integridad  del Estado, de la patria, o su  soberanía nacional. Como se dijo son conceptos determinables en cada caso. La traición es una violación de los ciudadanos  a la fidelidad que se debe tener con la patria. Se visualiza fácilmente en el supuesto militar; en la entrega de secretos de Estado a un posible enemigo, etc.. Las formas de traición son tan variadas como la casuística y, ahora más que nunca, con la revolución informática.

Conspiración contra la patria es obrar contra la misma de consuno con el enemigo. La expresión “enemigo” es ambigua y determinable. Podrá ser enemigo el país que intenta una invasión, el que desea obtener fórmulas secretas, el que desea conocer cómo se puede violar la seguridad de nuestras reservas de oro depositadas en un fuerte, etc .

  1. ANUENCIA DE LA ASAMBLEA GENERAL O DE LA COMISION PERMANENTE

En este supuesto, a diferencia de las medidas prontas de seguridad, nos encontramos frente a una autorización del Poder Legislativo. Ello es así porque, también a diferencia de las medidas prontas de seguridad que son medidas esencialmente concretas [15], en la suspensión de la seguridad individual la situación es, de principio de carácter general refiriéndose a una categoría de personas (por ej. los miembros de determinado pelotón), aunque pueda reglar situaciones de hecho concretas. La anuencia se expide mediante un acto administrativo porque no se debe seguir el procedimiento de sanción de las leyes. Ello es indubitablemente así porque la Comisión Permanente del Poder Legislativo que actúa en los recesos parlamentarios o si se disuelve el parlamento, no legisla

  1. AUTORIZA SOLO A LA APREHENSION DE LOS DELICUENTES

El instituto autoriza a los órganos encargados de velar por la soberanía nacional y  seguridad pública, esto es, principalmente , el Poder Ejecutivo a arrestar a los delincuentes sin que rijan las garantías para el arresto establecidos en los arts. 11y 15 de la Constitución de la Nación.              Por lo expuesto se permite la aprehensión aunque no exista delito infraganti u orden escrita del Juez competente. También podrá realizarse esa aprehensión allanándose un domicilio en la noche. Obsérvese la gravedad y excepcionalidad autorizada motivada, exclusivamente, en las causales autorizantes .-

  1. PROCEDENCIA DE LAS GARANTIAS

En nuestra opinión si bien las garantías de los derechos humanos que surgen de la especie de que se trata, esto es seguridad individual, se encuentran limitadas, no se encuentran absolutamente eliminadas. Es decir que, en todo caso, podrán procesarse si se viola el art. 31 de la Carta que solo autoriza la aprehensión de los “delincuentes”. Si  no encontramos con una persona que manifiestamente no es un delincuente, existen desapariciones forzadas, etc. , no cabe duda alguna que el hábeas corpus [16], derecho subjetivo perfecto, esto es, no limitable, procede.

B.     LAS MEDIDAS PRONTAS DE SEGURIDAD

El art. Art. 168 de la Constitución Uruguaya[17] dice“ Al Presidente de la República, actuando con el Ministro o Ministros respectivos, o con el Consejo de Ministros, corresponde: 17) Tomar medidas prontas de seguridad en los casos graves e imprevistos de ataque exterior o conmoción interior, dando cuenta, dentro de las veinticuatro horas a la Asamblea General, en reunión de ambas Cámaras o, en su caso, a la Comisión Permanente, de lo ejecutado y sus motivos, estándose a lo que éstas últimas resuelvan.

En cuanto a las personas, las medidas prontas de seguridad sólo autorizan a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro del territorio, siempre que no optasen por salir de él. También esta medida, como las otras, deberá someterse, dentro de las veinticuatro horas de adoptada, a la Asamblea General en reunión de ambas Cámaras o, en su caso, a la Comisión Permanente, estándose a su resolución.

El arresto no podrá efectuarse en locales destinados a la reclusión de  delincuentes” .

1        CAUSALES:

a)      Casos graves e imprevistos de ataque exterior

 Ataque exterior es, razonable y  generalmente, invasión armada al territorio nacional. Sin  embargo, también, puede considerarse en esta causal otras circunstancias que preparen una situación que pueda atentar contra el Estado de Derecho, o una futura invasión, por ejemplo, el espionaje militar. Ese ataque debe ser grave, es decir, no puede ser cualquier tipo de agresión. Además, imprevisto.  Esa imposibilidad de  previsión debe considerarse de una forma razonable.

Debe destacarse que, obviamente, para que el instituto sea efectivo, el supuesto se extiende a la inminencia de un ataque exterior

b)      Conmoción interior,

La conmoción interior, o su inminencia, puede ser política, económica, motivada por razones sanitarias, climatológicas, etc. Sin embargo el concepto debe entenderse sin que se desnaturalice la ratio legis del instituto.-

Esos conceptos jurídicos determinables deberán determinarse, con precisión, de acuerdo al supuesto de hecho del caso en su momento histórico.-

2.      COMUNICACIÓN A LA ASAMBLEA GENERAL O

COMISION PERMANENTE DENTRO DE LAS VEINTICUATRO HORAS

            En este supuesto, a diferencia de la suspensión de la seguridad individual, nos encontramos con un acto de aprobación, a posteriori,  que comunica las generalmente “medidas” prontas de seguridad que son concretas

3. EL ORGANO LEGISLATIVO ES EL QUE DECIDE

Se está en presencia de una comunicación a posteriori, aunque en todo caso,  debe

estarse a lo que el órgano legislativo competente decida.  Esa decisión debe ser respetada formal y, sustancialmente, por el Poder Ejecutivo, que no puede burlar la Constitución mediante la adopción de  nuevas medidas por hechos similares o  disfrazados  para que parezcan diferentes. En todos estos supuestos debe prevalecer la razonabilidad y la defensa del Estado de Derecho,  no política coyuntural .-

La Asamblea General puede adoptar tres actitudes.

c)      No se reúne o, habiéndose efectuado la reunión no decide. En ese caso las medidas continúan vigentes.-

d)     Aprobar las medidas.-

e)      Levantarlas y, en ese caso, el Poder Ejecutivo no las puede continuar y debe  dejar sin efecto las ya adoptadas.-

La decisión del cuerpo legislativo se materializa mediante un acto administrativo porque, no se necesita ley a los efectos de que se trata.

4. AUTORIZA SOLO A LA APREHENSION O TRASLADO

En el supuesto de las medidas prontas de seguridad no nos encontramos, necesariamente, frente a delincuentes como en el supuesto de la suspensión de la seguridad individual.  Por ello la norma es sumamente cuidadosa y permite la opción de salir del país.  En el supuesto de la suspensión de la seguridad individual la situación es diversa en el sentido que nos encontramos, de principio, con personas que cometieron o están a punto de cometer un delito contra la patria.-

Asimismo, encontrándonos en supuestos donde el arrestado no es un delincuente, no puede recluírselo con los mismos. De lo expuesto observamos que las medidas prontas de seguridad son medidas particulares ( por ejemplo, se arresta a una persona determinada),no son reglas generales, ni refieren, de principio,  a una situación general, como en el supuesto de la suspensión de la seguridad individual.-

5. PROCEDENCIA DE LAS GARANTIAS

            No existe duda que todas las garantías de los Derechos Humanos son procedentes para controlar la adopción correcta de éste y todos los poderes de emergencia, como se dijo para la suspensión de la seguridad individual

6) CONTROL DE LOS PODERES DE EMERGENCIA

             Lo que interesa  en este apartado es  que  los poderes de emergencia, analizados supra,  tienen un régimen jurídico propio, esto es,  tienen el valor y fuerza que emana del ejercicio de la función administrativa,  con algunas particularidades que surgen de su propia naturaleza, 

             “Tanto la suspensión de la seguridad individual como las medidas prontas de seguridad, conllevan idéntica pretensión: restablecer el orden público alterado y la plena vigencia de la Constitución. Para lograrlo, entre otros efectos, restringen las libertades y garantías establecidas en ésta.  Es menester interpretar las normas de Derecho que los instituyen con criterio limitativo y no extensivo; todo en defensa de la libertad”[18].-

            Por lo expuesto, a juicio de quien dice, las medidas prontas de seguridad serían procesables ante el  Tribunal de lo Contencioso Administrativo (T.C.A.), que es competente en la acción de nulidad de los actos administrativos definitivos.

            En efecto, no surge del art. 168 ord. 17 ni del art. 309 de la Carta[19] , que la Asamblea General o la Comisión Permanente, en su caso, tengan competencia EXCLUSIVA para controlar la legalidad de esos actos y los que emanen de su aplicación.-

            El Tribunal de lo Contencioso Administrativo se ha declarado  competente respecto de actos administrativos dictados en aplicación de medidas de seguridad de contenido genérico  porque no puede suponerse el aval tácito del Parlamento en favor de todos los actos que sobrevengan como consecuencia del decreto (Sent. 40 y 163 de 1974).-

             Si se sostiene la eventual inmunidad contencioso anulatoria de las medidas prontas de seguridad, ello no impide que la persona afectada pueda reclamar la indemnización patrimonial de los perjuicios ocasionados por las mismas,  sent. 68/975. [20].-      

            A similar solución puede arribarse, según la casuistica respecto de las medidas que se adopten respecto de la suspensión de la seguridad individual [21]

En lo que refiere al ejercicio de las garantías constitucionales, esto es, el Amparo, Hábeas Corpus y Habeas Data serán procesables de acuerdo a la situación concreta Por ejemplo, y  en todo caso, podrá procesarse el Habeas Corpus  si se viola el art. 31 de la Carta que solo autoriza la aprehensión de los “delincuentes”. Si  nos encontramos con una persona que manifiestamente no es un delincuente o existen torturas, etc. , no cabe duda alguna que el hábeas corpus, derecho subjetivo perfecto, esto es, no limitable, procede.  También procederá si en el supuesto de las medidas prontas de seguridad no se otorga la opción de salir fuera del país o  el detenido lo es en lugar donde se encuentran delincuentes [22]. Se reitera, los Poderes de Emergencia no son un cheque en blanco para utilizarlo de la forma que le plazca al funcionario de turno. Son medidas que tienen diversos controles tanto parlamentarios como jurisdiccionales[23]

7) LOS PODERES DE EMERGENCIA INTEGRAN EL ORDEN JURÍDICO. LOS ACTOS EN SU  EJERCICIO NO SON REGLA DE DERECHO

En Uruguay es clara la distinción. Por una parte tenemos los hechos motivantes de la emergencia, lo que nosotros entendemos como ESTADOS DE EMERGENCIA. Ellos serán las causas para iniciar   la secuencia que determine adoptar medidas prontas de seguridad o suspender la seguridad individual, por ejemplo traición o conspiración contra la patria. Situación diversa es el poder de emergencia reglado en la Constitución, estos es, la suspensión de la seguridad individual y las medidas prontas de seguridad. Por último para dictar los actos administrativos necesarios para el ejercicio del poder debe seguirse una  secuencia procedimental

8) CONCLUSIONES

1.      Estado de Derecho material personalista  es aquel orden

jurídico que  se caracteriza por la democracia, la  sujeción del Estado y su Administración a la ley y el respeto de los derechos subjetivos de los individuos que son prevalentes al poder público siempre y  especialmente en el supuesto de duda.

2.      Los Derechos Humanos son el conjunto de derechos de que

gozan las personas y que no  pueden ser restringidos ni violados, esencialmente, por los gobernantes. Los poderes de emergencia no son un cheque en blanco a esos efectos.

3.      Las garantías de los Derechos Humanos son los

instrumentos que materializan y consolidan los derechos del hombre Se desarrollan, esencialmente, en instrumentos del Derecho Constitucional Procesal

4.      Los poderes de  emergencia son los instrumentos

reglados por el Estado de Derecho para resolver  conflictos extremos donde peligra la estabilidad y supervivencia del orden constitucional

5.      El ejercicio de los poderes de emergencia se caracterizan

por su excepcionalidad, interpretación estricta sin posibilidad de  analogía, no constituir  reglas de derecho y por su posible  control legislativo y jurisdiccional

6.      Debe distinguirse el Poder de Emergencia,  del Estado de

Emergencia,  que motive la movilización del referido poder mediante la  secuencia procedimental que dará lugar a la dictación de los actos administrativos,  necesarios para conservar el orden jurídico soporte del Estado de Derecho Material Personalista.

7.      Los poderes de emergencia son controlables, de acuerdo a la

reglamentación constitucional correspondiente, por el Parlamento y el Poder Judicial. Este debe dar trámite a las garantías que se presenten y observar la regularidad constitucional de las medidas que se adopten en los estados de excepción

8.      Es  necesario que el orden jurídico establezca los poderes de

emergencia para la protección del Estado de Derecho Material Personalista, en el supuesto de circunstancias extremas que hagan peligrar la regularidad constitucional

9.      Esos poderes, que en primer lugar deben estar consagrados

en la Constitución, deben autorizar medidas taxativas en situaciones taxativas. La regulación del detalle es una garantía absolutamente necesaria. La redacción debe ser extremadamente cuidadosa y prescindir, dentro de lo posible,  de diversas interpretaciones, eliminando los conceptos jurídicos determinables de su redacción.

10.  El poder que otorga el Poder de Emergencia debe limitarse

a los efectos de que no desemboque en un Golpe de Estado u otros abusos del Poder Ejecutivo respecto de bienes y derechos humanos de  personas determinadas

 

9) BIBLIOGRAFÍA

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MARIENHOFF MIGUEL TratadoDerecho administrativo Abeledo Perrot, Bs. As. 1975

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TOFFLER, ALVIN: El cambio del Poder,  Plaza& Janes, España 1994

VANOSSI, JORGE Teoría Constitucional, Depalma, Bs. As. 1975

CORREO DEL AUTOR rflores@montevideo.com.uy

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 



[1]  Obsérvese la importancia de los estados de emergencia y su utilización inadecuada,   lo que amerita lo discutido del tema ,  por los posibles abusos del Poder Ejecutivo  . En la Alemania nazi se produjo la excepción que desembocó en el caos.  Ello aconteció luego del incendio que destruyó el edificio del Reichstag en 1933. Se culpó a los comunistas y los nazis emitieron dos decretos de emergencia en los que se otorgaban poderes casi ilimitados a Hitler . Tras estos acontecimientos, los nazis y sus aliados nacionalistas obtuvieron la mayoría por un estrecho margen de votos y no tuvieron ninguna dificultad en conseguir la aprobación parlamentaria de la Ley de Autorización  de marzo de 1933 que confirmaba sus poderes dictatoriales. El resto es historia  bien conocida

[2] JIMÉNEZ DE ARECHAGA, JUSTINO: La Constitución Nacional, tomo 1,pag. 211,Edición del Senado Nacional Oriental, Mdeo. 1991

[3] FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Amparo, Habeas Corpus y Habeas Data, B de F, Bs. As. 2004

[4] Ejemplo clásico de poder de emergencia se produce  cuando el Parlamento aprobó en 1919 las leyes Rowlatt, que daban a las autoridades coloniales británicas poderes de emergencia para hacer frente a las actividades independendistas de la colonias . En Uruguay se tomaron medidas prontas de seguridad para garantizar el bien común en las trágicas inundaciones de 1959 y  en el supuesto de la lucha del Poder Ejecutivo contra el Movimiento Tupamaro. La incorrección y abuso, en este último caso, del Poder Ejecutivo fue manifiesta porque, el Parlamento levantaba las medidas y aquel  Poder las reestablecía aduciendo supuestos motivos similares:  los mismos

[5] Biscaretti di Ruffia, Paolo: Derecho Constitucional, pag. 274, Tecnos, Madrid 1973

[6] Aunque el legislador dicte leyes EN APLICACIÓN de la Carta. Así España dictó la ley orgánica  Nº 4/1981 y Portugal la ley 44/86, DISPONIBLES en rflores@montevideo.com.uy

[7] Por ejemplo los conceptos “conmoción” , “grave crisis”, “traición”, son conceptos que el funcionario que adopte el poder de emergencia deberá determinar, en forma razonable,  para el supuesto de hecho motivante y concreto. Por ejemplo ¿existirá conmoción  o grave crisis institucional, si existe acaparamiento de artículos de primera necesidad o si el pueblo, en estado de necesidad, efectúan saqueos a los supermercados? El concepto jurídico determinable deberá ser determinado en cada caso concreto .

[8] La transcripción importa para observar como se establecen los límites precisos de las medidas en cuanto al objeto y el tiempo de duración de las mismas. Considérese, de todas formas, los conceptos jurídicos determinables analizados en la anterior nota .

[9] El autor no  puede y no debe transcribir, en este momento,  cada poder de emergencia  de los diversos países Considérese por ejemplo el  art. 16 de la Constitución de Francia de 1958; el art. 180 de la Constitución del Ecuador de 1998; el art. 111 de la Constitución de Bolivia de 1995, etc.

[10]  Ver Flores Dapkevicius, Ruben: Decreto 500/91, anotado y concordado, Amalio Fernández, Mdeo. 2003. El Art. 120 Decreto  del 500/91 dice  Llámase Reglamento, a las normas generales y abstractas creadas por acto administrativo. Llámase Resolución, a las normas particulares y concretas creadas por acto administrativo.. Llámase Disposición General, a las normas generales y concretas creadas por acto administrativo.. Llámase Reglamento Singular, a las normas particulares y abstractas creadas por acto administrativo. El Decreto regula el procedimiento administrativo común y el Disciplinario.

[11] FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Amparo, Habeas Corpus y Habeas Data, B de F, Bs. As. 2004

[12] Ossorio, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y sociales, pag. 906, Heliasta, Bs. As. 1997

[13]  La seguridad individual es una especie del género derecho a la  o de seguridad. Para los uruguayos ese derecho es preexistente a la Constitución y ésta sólo establece su protección del goce, art. 7

[14] Los delitos contra la patria se legislan en los art. 132 a 137 del Código Penal

[15] En tanto son “medidas” prontas de seguridad

[16] FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Amparo, Habeas Corpus y Habeas Data, B de F, Bs. As. 2004

[17] FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Constitución de la República Oriental del Uruguay de 1967, anotada y concordada, Amalio Fernández, Mdeo. 2004

[18] Semino, Miguel Angel: La suspensión de la seguridad individual en el Derecho Constitucional Uruguayo, R.D.J.A. T. 69, pag. 164

[19] FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Constitución de la República Oriental del Uruguay de 1967, anotada y concordada, Amalio Fernández, Mdeo. 2004

[20]  . Obsérvese que todas las sentencias son concomitantes o posteriores a 1973  (Golpe de Estado en la República Oriental del Uruguay)  período dónde se aplicó  reiteradamente el poder de emergencia

[21] En todo caso debe considerarse si el acto administrativo no ingresa en la categoría de acto de gobierno reconocido en nuestra legislación, Decreto Ley 15524, art. 26

[22] GROS ESPIELL, HECTOR: Habeas Corpus, pag.  140 y siguientes, publicado en el Poder y su control, UCUDAL, Mdeo. 1994 expresa  que de acuerdo al art. 7 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos existe el hábeas corpus que deriva de la Convención. “Ahora una decisión Gubernamental que dijera que el hábeas corpus  no existe bajo ...medidas prontas de seguridad.. constituiría una violación del gobierno uruguayo... a la referida convención”

[23] FLORES DAPKEVICIUS, RUBEN: Amparo, Habeas Corpus y Habeas Data, B de F, Bs. As. 2004

POR

PROF. DR. RUBÉN FLORES DAPKEVICIUS

PROFESOR DE  DERECHO PUBLICO  DE LA UNIVERSIDAD DE LA REPUBLICA ORIENTAL DEL URUGUAY

rflores@montevideo.com.uy

 

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